Я хочу подать исковое заявление о признании права собственности на долю в незавершенном строительстве. Проконсультируйте

Иск о признании права собственности инвестора на незавершенный
строительством объект

В связи с прокатившейся по России волне мошенничеств, связанных со строительством квартир в многоквартирных жилых домах, в судах общей юрисдикции в большом количестве появились гражданские дела, в рамках которых "дольщики" пытаются закрепить свое право собственности на незавершенные строительством квартиры. Поскольку здесь, как правило, имеются два-три, а нередко и большее количество "претендентов" на одну и ту же незавершенную строительством квартиру, которую организация-застройщик продала неоднократно разным лицам, граждане торопятся, поскольку полагают, что тот, кто раньше предъявит иск о признании права собственности на незавершенную строительством квартиру, тот и получит все права на спорную квартиру.
Отчасти они правы, поскольку суды нередко при вынесении решения опираются на ст. 398 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ), регламентирующую последствия неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь, согласно которой "В случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь в собственность, в хозяйственное ведение, в оперативное управление или в возмездное пользование кредитору последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях. Это право отпадает, если вещь уже передана третьему лицу, имеющему право собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Если вещь еще не передана, преимущество имеет тот из кредиторов, в пользу которого обязательство возникло раньше, а если это невозможно установить, - тот, кто раньше предъявил иск".
Руководствуясь данной нормой, суды довольно часто признают право собственности за лицом, право которого возникло раньше либо за тем лицом, которое, действительно, раньше обратилось в суд с иском.
Но вправе ли суд руководствоваться данной нормой при рассмотрении исков о признании права собственности на незавершенную строительством квартиру, если право "дольщика" возникло, например, из инвестиционного договора?
Полагаем, что суды не всегда внимательны при осуществлении правоприменения, суть которого, как известно, сводится к применению правовой нормы общего характера к конкретными жизненным обстоятельствам, установленным в ходе судебного разбирательства гражданского дела.
При наличии инвестиционного договора, согласно которому инвестору-гражданину обещают передать в собственность построенную квартиру в сданном в эксплуатацию доме, применение нормы, содержащейся в ст. 398 ГК РФ, для признания права собственности инвестора на незавершенную строительством квартиру, представляется неправомерным по следующим причинам.
Во-первых, отсутствует сама индивидуально-определенная вещь (завершенная строительством квартира) как объект какого-либо обязательства. В инвестиционном договоре, как правило, нет указания на незавершенный строительством объект (а это согласно ст. 130 ГК РФ - самостоятельный вид недвижимого имущества), следовательно, относительно такого объекта стороны никакого договора не заключали.
Во-вторых, речь не может идти о неисполнении обязательства должником, поскольку строительство дома и, соответственно, квартиры на момент рассмотрения дела судом еще не завершено, срок исполнения обязательства по передаче квартиры еще не наступил.
В-третьих, согласно ст. 398 ГК РФ "у кредитора появляется право требовать отобрания вещи у должника и передачи ее кредитору". Это означает, что для применения данной нормы, необходимо не только, чтобы вещь(построенная квартира в принятом в эксплуатацию жилом доме) в реальности существовала как объект гражданских прав, о котором стороны договаривались, но и требование было именно об отобрании ее у должника. При предъявлении требования о признании права собственности, требование об отобрании квартиры у должника не заявляется.
В-четвертых, как и на момент заключения договора, так и на момент вынесения судебного решения, должник - организация-застр

В незавершенном строительстве нет никакой доли. Такой иск полностью бесперспективен.