хочу открыть свою фирму, после регистрации ООО я сам себе должен отметить в трудовой что я директор?

Если генеральный директор является единственным учредителем компании, то нормы главы 43 Трудового кодекса, регулирующие трудовые отношения с руководителем организации, на него не распространяются. Это означает, что с таким директором не нужно заключать трудовой договор. Соответственно отпадает необходимость и в оформлении приема на работу (не нужно издавать приказ, вести личную карточку, заполнять трудовую книжку) . Деятельность таких руководителей по управлению организацией регулируется нормами нетрудового, а гражданского права.

Российский налоговый курьер", 2009, N 9

Если руководитель является единственным учредителем
организации

Нередко единственный учредитель юридического лица является к тому же его руководителем, например генеральным директором. В подобной ситуации генеральный директор должен заключить трудовой договор сам с собой. Но, по мнению Роструда, подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается (Письмо от 28.12.2006 N 2262-6-1) <6>. Значит, если генеральный директор является единственным учредителем (участником, акционером) организации, трудовой договор с ним как с работником не заключается. Ведь по отношению к генеральному директору отсутствует его работодатель.
--------------------------------
<6> Аналогичной позиции придерживаются и специалисты ФСС РФ (см. , например, материалы горячей линии) . - Примеч. ред.

Примечание. Сторонами трудового договора признаются работодатель и работник (ст. 56 ТК РФ) .

Действительно, положения ст. ст. 273 - 281 ТК РФ, регулирующие труд руководителей организаций, не распространяются на руководителя - единственного учредителя этой организации (ст. 273 ТК РФ) . Однако такой руководитель тоже является работником и, следовательно, в отношении его действуют общие нормы Трудового кодекса. Тем более что руководители - единственные учредители (участники) организаций не упоминаются в ст. 11 ТК РФ в списке лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство.

Примечание. Арбитражные суды считают, что лицо, назначенное на должность директора организации, считается ее работником независимо от того, является оно единственным учредителем или нет, а отношения между организацией и ее директором регулируются нормами трудового права.

Довод Роструда о том, что трудовой договор не может быть подписан одним лицом с обеих сторон, не является бесспорным. Да, в п. 3 ст. 182 ГК РФ содержится норма, запрещающая представителю организации совершать сделки от имени компании в отношении себя лично. Но согласно п. 3 ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство не применяется к трудовым отношениям. Таким образом, руководитель, выступающий единственным учредителем (участником, акционером) , является работником и вправе заключить от имени организации с собой трудовой договор. К аналогичным выводам пришел, например, ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 06.08.2008 N Ф04-4841/2008(9485-А45-41) и ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 29.12.2008 по делу N А21-3046/2008.
Более того, при отсутствии трудового договора с директором налоговые органы вполне могут исключить начисленную ему заработную плату из расходов на оплату труда, уменьшающих налогооблагаемую прибыль. Дело в том, что в п. 21 ст. 270 НК РФ указано следующее. Расходы на любые виды вознаграждений руководству или работникам помимо тех, которые выплачиваются на основании трудовых договоров (контрактов) , не учитываются при расчете налога на прибыль.

Примечание. Руководитель организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации, например в состав комиссии по охране труда (ст. 276 ТК РФ) .

Итак, трудовой договор с директором, являющимся единственным учредителем (участником, акционером) организации, лучше все-таки оформить. Основанием для внесения записи в трудовую книжку директора в подобной ситуации будет являться решение единственного учредителя (участника) общества.

Е. В. Вайтман
Эксперт журнала
"Российский налоговый курьер"
Подписано в печать
09.04.2009