Единого подхода о том к чему относить расходы на оплату услуг представителя - к убыткам по смыслу ст. 15 ГК РФ или к судебным расходам по смыслу ст. 100 АПК - пока нет.
С одной стороны, Конституционный Суд РФ в Определении от 20.02.2002 г. N 22-О фактически отнес затраты, которые несет сторона в связи с ее участием в процессе, к убыткам, к взысканию которых должны применяться положения ст. 15 ГК.
Однако в сентябре 2002 г. вступил в силу новый АПК, который установил правила возмещения судебных расходов. Изменилась и практика. В п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 5 декабря 2007 г. N 121 "Обзор судебной практики по вопросам, связанным с распределением между сторонами судебных расходов на оплату услуг адвокатов и иных лиц, выступающих в качестве представителей в арбитражных судах" указано, что судебные расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, выступающих в качестве представителей в арбитражных судах, подлежат взысканию в соответствии с главой 9 АПК.
Таким образом, ВАС признал, что взыскание расходов на представителя является не материальным, а процессуальным правом, которое основано на положениях ст. 100 АПК в частности. Думаю, что данная позиция верна.