вопрос по недействительной сделке и исковой давности

между сторонами был заключен договор о совместной деятельности в 2007 году.
застройщик обязуется выполнить строительство нежилых помещений, участник их оплачивает.
застройшик задержал ввод объекта на 3 года.
договором предусмотрена неустойка в случае нарушения срока передачи нежилых помещений.
мы эту неустойку взыскиваем.
застройщик теперь подал иск о признании пунка договора о взыскании неустойки недействительным.
пишет вот что:
"в соответствии с ч. 1 ст 1041 гк по договору простого товарищества двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать для достижения общей цели".
указанная статья указывает на основную особенность простого товарищества - достижение общей цели. в частности, общая цель не означает, что такой договор не носит встречного характера, стороны не могут выступать по отношению к друг другу как должник и кредитор.
Установленные главой 55 гк рф нормы подтверждаются арбитражной практикой. в пост. пленума вас от 25.01.07 "11774/10 указано о недопусиимости включения в договор о севместной деятельности условий возмездного характера, направленнык на получение платы за исполнение сторонами своих обязанностей. включение таких условий в договор простого характера характеризует его как притворную сделку.
в соответствии со ст. 1046 ГК РФ: «Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно» .
просит суд признать пцнкт договора недействительным".

я сослалась на ст 421 гк- свобода договора.
и все-таки прошло 5 лет с момента заключения договора
пишу что Согласно п. 1 ст. 181 ГК РФ срок исковой давности по требованию о применении последствий недействительности ничтожной сделки составляет три года. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда началось исполнение этой сделки.
Исполнение данной сделки началось в момент заключения договора – 28.11.2007г. Три года истекли 28.11.2010г.
Согласно п. 2 ст. 199 ГК РФ исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

я права вообще? или это ничтожная сделка, которая является таковой независимо от решения суда и тут срок исковой давности не имеет значения?